צדק פרוצדורלי וצדק מהותי בדיני חוזים: עושק וכפייה כמקרי מבחן (Procedural and Substantive Fairness in Contract Law: Exploitation and Duress as Test Cases)

Abstract

תקציר בעברית: אחד המתחים היסודיים בדיני חוזים הוא בין צדק מהותי לצדק פרוצדורלי, בין הדרישה שהחוזה יהיה הוגן ושקול מבחינת תוכנו לבין הדרישה שהליך ההתקשרות יהיה תקין והוגן. לפי תפיסה המעלה על נס את הצדק המהותי, תקינותו של הליך הכריתה היא רק אמצעי להבטחת ההוגנות של תוכן החוזה; לפי תפיסה המעמידה בראש את הצדק הפרוצדורלי, שקילות התמורות היא רק ראיה אפשרית לקיומו או להיעדרו של ליקוי בהליך הכריתה. אחד ההקשרים הבולטים שבהם מתחדד מתח זה הוא דיני הפגמים בכריתת חוזה ובפרט פגמי הכפייה והעושק.רשימה זו כוללת סקירה היסטורית של התפתחות החוזה ודיני החוזים במאתיים וחמישים השנים האחרונות בעולם המערבי, עם דגש על המתח האמור. היא מעלה את האפשרות שבעקבות עלייתו (במאה התשע-עשרה), נפילתו (לאורך רוב המאה העשרים), ועלייתו המחודשת (בשנות השמונים והתשעים של המאה הקודמת, בעיקר בארצות-הברית) של עקרון חופש החוזים, אנו עדים לתחילתה של ירידה חוזרת בכוחו של עיקרון זה. על רקע סקירה זו, בוחנת הרשימה כיצד המתח בין צדק פרוצדורלי ומהותי בא לידי ביטוי בדיני הכפייה והעושק בישראל. הרשימה עוסקת בשאלות כמו התחשבות בשקילות התמורות בהקשר של כפייה, עושק בחוזי חינם, ודינה של מצוקה כלכלית לעניין עושק.

English Abstract: There is a fundamental tension in contract law between procedural and substantive fairness, between the requirement that the content of the contract be fair and the requirement that the contracting process be adequate and free of defects. According to a position that prioritizes substantive fairness, the adequacy of the contracting process is merely a means to ensure that the content of the contract is fair. According to a view that highlights procedural justice, the fairness of the content of the contract is merely a possible evidence for the existence or absence of defect in the contracting process. One of the contexts in which this tension is particularly salient is defects in the contracting process, specifically duress and exploitation (an Israeli legal doctrine that somewhat resembles American Law’s doctrine of unconscionability).This paper provides a brief historical account of the development of contracts and contract law during the past 250 years or so, emphasizing the said tension. It speculates about the possibility that following the rise (in the 19th century), fall (during most of the 20th century), and new rise (during the 1980s and 1990s, primarily in the United States) of freedom of contract, in the past few years we are witnessing the beginning of a new decline of freedom of contract. Against this background, the paper examines how the tension between procedural and substantive fairness is manifest in the Israeli law of duress and exploitation. It discusses issues such as the relevance of equality of exchange in duress cases, exploitation in gratuitous contracts, and the treatment of economic hardship in exploitation cases.

Note: Downloadable document is in Hebrew.

Keywords: contract formation, duress, exploitation, unconscionability, Israeli law, history of contract law

JEL Classification: K12